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                星律說 | 公司設立過程中產生的外部債務如何處理?

                作者:張俊輝 來源:星辰律師 時間:2021-03-05

                發起人的主要任務是完成公司設立行為并最終成立公司,為此發起人會與第三人進行交易進而可能發生債務(合同之債、侵權之債),比如租用房屋的租金、品牌加盟費、審計費、律師費、資產評估費、辦理公司設立手續費等。公司設立失敗后,債權人的合法權益也應當受到保護。

                盡管公司未成立,法學界通常將之稱為設立中公司。設立中公司是指已經簽訂發起人協議并訂立公司章程至設立登記完成前尚未取得法人資格之公司,關于設立中的公司的法律地位,學術界并未對此達成共識,主要有合伙說、非法人團體說。筆者贊同合伙說,該理論認為從法理上應將設立中的公司視為發起人合伙,公司盡管尚未最終設立,但發起設立行為是依據發起人協議所共同實施的,應參照合伙的相關規定處理設立中公司的對外債務的糾紛。因此,在公司設立失敗的情況下,應由全體發起人對所負第三人債務承擔無限連帶清償/賠償責任。

                《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定(三)》第四條第一款規定“公司因故未成立,債權人請求全體或者部分發起人對設立公司行為所產生的費用和債務承擔連帶清償責任的,人民法院應予支持。”第五條第一款規定“發起人因履行公司設立職責造成他人損害……;公司未成立,受害人請求全體發起人承擔連帶賠償責任的,人民法院應予支持。”因此對于公司設立過程中所產生的債務,債權人可以向任何一個發起人、部分發起人、全部發起人主張全部債權,每位發起人都有義務支付,發起人對債務承擔連帶清償/賠償責任。

                公司設立失敗,僅部分發起人承擔了清償債務責任,已承擔超過自身份額責任的發起人可否向其他發起人追償呢?

                根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定(三)》第四條第二款規定,“部分發起人依照前款規定承擔責任后,請求其他發起人分擔的,人民法院應當判令其他發起人按照約定的責任承擔比例分擔責任;沒有約定責任承擔比例的,按照約定的出資比例分擔責任;沒有約定出資比例的,按照均等份額分擔責任。”第五條第二款規定“公司或者無過錯的發起人承擔賠償責任后,可以向有過錯的發起人追償。”因此,對于合同之債,部分發起人在對外承擔責任后,可以按照約定或者出資比例或者均等份額分攤責任。對于侵權之債,無過錯的發起人承擔賠償責任后,可向有過錯的發起人追償。

                需要注意的是,公司設立失敗時,在實踐中可能會適用不同的案由處理發起人之間的爭議?,F行民訴法規定了公司設立糾紛和發起人責任糾紛兩個案由。公司設立糾紛是指發起人依照依照法律規定的條件和程序,為組建公司并使其取得法人資格而依法完成一系列法律行為所引發的糾紛;發起人責任糾紛則指發起人在公司設立過程中,因公司不能成立對認股人所應承擔的責任或者在公司成立時應發起人自身的過失行為致使公司利益受損時應當承擔的責任。法律對于公司設立糾紛有明確的地域管轄要求,根據民訴法第二十六條規定,“因公司設立、確認股東資格、分配利潤、解散等糾紛提起的訴訟,由公司住所地人民法院管轄。”而發起人責任糾紛則有可能適用普通的合同糾紛來確定訴訟管轄。

                如果公司設立失敗是因某個或某些發起人的原因所導致的,則在其他發起人承擔了因公司設立所產生的債務后,其他發起人又當如何維權?

                根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定(三)》第四條第三款規定,“因部分發起人的過錯導致公司未成立,其他發起人主張其承擔設立行為所產生的費用和債務的,人民法院應當根據過錯情況,確定過錯一方的責任范圍。”因此,如果部分發起人對公司設立失敗有過錯,應依據其過錯程度承擔相應責任。無過錯發起人可以起訴要求有過錯發起人根據過錯程度對債務承擔更多清償責任。

                需要注意的是,在公司設立階段也可能存在著股權代持的現象,如果公司設立失敗的,名義發起人與實際發起人對公司債務如何承擔。筆者認為,在某名義發起人應當對其他發起人承擔清償或賠償責任的情況下,如果其他發起人在公司設立期間知悉某名義發起人有股權代持關系,可以追加實際發起人作為共同被告并要求其承擔相應的民事責任。

                公司設立失敗,可否要求其他發起人退還出資款?

                公司設立失敗后,如有對外債務且主張返還出資款的發起人亦無過錯的,在清償對外債務后,就剩余財產,應當按照約定或者出資比例進行分配。如無對外債務,應將已收取的出資款退還給其他投資人。

                綜上,準備成立公司前,發起人之間應簽訂完備的出資人協議,制定科學完善的公司章程,明確各自權利義務,如產生糾紛,則能有憑可依,更好地維護自身權益。公司設立失敗的,各發起人之間亦應當依法依約妥善處理好外部債務、發起人內部責任承擔及出資款返還等問題。

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